湖南省湘潭市人民政府办公室


潭政办发［2004］2 号

湘潭市人民政府办公室关于印发《湘潭市卷烟零售管理办法》的通知



各县（市）区人民政府，市直机关各有关单位：

《湘潭市卷烟零售管理办法》已经市人民政府研究同意，现予印发，请遵照执行。

二○○四年一月九日





湘潭市卷烟零售管理办法


第一条 为规范烟草市场经营秩序及监督管理行为，根据《中华人民共和国烟草专卖法》（以下简称《烟草专卖法》）、《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》（以下简称《实施条例》）和国家烟草专卖局《烟草专卖许可证管理办法》等有关法律、法规、规章的规定，结合本市实际，制定本办法。

第二条 本办法所称烟草专卖许可证，是指《烟草专卖零售许可证》。

第三条 凡在本市行政区域内（含所属县、市、区）从事卷烟零售业务的单位或个人，必须向当地烟草专卖局申请领取《烟草专卖零售许可证》，按许可证规定的经营范围和地域范围依法亮证经营。

第四条 《烟草专卖零售许可证》的经营范围为国产卷烟、雪茄烟及由中国烟草总公司专卖的外国卷烟、雪茄烟。

第五条 《烟草专卖零售许可证》实行一店一证，并备档登记入网，由当地烟草专卖局统一监督管理。

第六条 申办《烟草专卖零售许可证》的单位或个人，应当具备以下条件：

（一）有与经营烟草制品零售业务相适应的资金，其中集体经营者注册资金在５０００元以上，个体经营者注册资金在１０００元以上；

（二）有固定的经营场所。属租赁经营的，租赁期不得少于一年；

（三）符合烟草制品零售点合理布局的要求；

（四）有当地的常住户口或暂住证明（暂住一年以上）；

（五）国家烟草专卖局规定的其他条件。

第七条 申办《烟草专卖零售许可证》的程序：

（一）申办人持申请书、居民身份证（或企业法定代表人身份证明）、居住地村（居）委会证明材料、经营场所有效证明（如产权证、租赁合同）等到当地烟草专卖局进行登记，领取并填写《烟草专卖零售许可证审批表》；

（二）烟草专卖局应当在收到申请书之日起１０天内派人实地勘察，写出《实地勘察意见书》，并由负责人审核；

（三）经审核符合办证条件的，由烟草专卖局通知申办人免费参加烟草专卖法律法规学习班；

（四）符合发证条件的，应在各项材料全部提供之日起１０日内发证。经审查不符合条件的，不予发证，但经办人应当告知申办人不予发证的理由，并退回有关材料。

第八条 凡从事卷烟零售经营业务的单位或个人取得《烟草专卖零售许可证》后，必须经工商行政管理部门核准登记，领取营业执照后，方可从事卷烟零售业务。

第九条 办理《烟草专卖零售许可证》按物价部门核定的标准收取工本费。收取工本费应当开具财政部门监制的专用收款收据。符合发证条件的下岗失业人员，凭劳动保障部门核发的《再就业优惠证》，免费办理《烟草专卖零售许可证》。

第十条 《烟草专卖零售许可证》登记内容发生变动的应当办理变更手续；因破产、解散等原因停止经营烟草制品业务的，应当办理注销手续；中断营业的，应当办理歇业手续。办理《烟草专卖零售许可证》变更、注销、歇业手续应由持证人向原发证机关提出申请，并提交《烟草专卖零售许可证》正、副本，由原发证机关在收到申请之日起１０日内核发。

第十一条 《烟草专卖零售许可证》有效期限为一至五年，期满后按本办法的有关规定重新申领。

第十二条 《烟草专卖零售许可证》实行年检制度。具体年检办法依照国家烟草专卖局的有关规定执行。

第十三条 严禁使用过期、失效的《烟草专卖零售许可证》；严禁骗取、伪造、涂改《烟草专卖零售许可证》；严禁转借、转让、买卖《烟草专卖零售许可证》。

第十四条 取得《烟草专卖零售许可证》的单位或个人，应当在当地烟草专卖批发企业进货，不得跨区域进货。

第十五条 卷烟零售户不得经营烟草制品批发业务。凡一次销售卷烟、雪茄烟５０条（含５０条）以上的按无证经营烟草制品批发业务处理。

第十六条 严禁销售下列烟草制品：

（一）走私卷烟；

（二）假冒他人商标卷烟；

（三）非法生产的卷烟、雪茄烟、烟丝等烟草制品；

（四）霉坏、变质的卷烟、雪茄烟、烟丝等烟草制品；

（五）超出《烟草专卖零售许可证》经营范围的烟草制品。

第十七条 《烟草专卖零售许可证》的发证机关应当定期或不定期对取得《烟草专卖零售许可证》的单位或个人进行检查。对不符合本办法规定条件的，发证机关应当责令其暂停烟草零售业务，进行整顿，直至取消其从事烟草专卖零售业务的资格。

第十八条 无《烟草专卖零售许可证》经营烟草制品零售业务的，由工商行政管理部门或者由工商行政管理部门根据烟草专卖行政主管部门的意见，或由烟草专卖行政主管部门协助工商行政管理部门责令其停止经营烟草制品零售业务，没收违法所得，并处以罚款。

第十九条 烟草专卖管理检查人员执行公务时，应当佩戴国务院烟草专卖行政主管部门制发的徽章，出示湖南省烟草专卖局签发的检查证和湘潭市人民政府核发的行政执法证。

第二十条 对检举烟草专卖违法案件的有功单位和个人，给予适当奖励。

第二十一条 违反《烟草专卖法》、《实施条例》及本办法的，由烟草专卖行政主管部门依法给予行政处罚；构成犯罪的，移交司法机关依法追究刑事责任。

第二十二条 以暴力、威胁方法阻碍烟草专卖检查人员依法执行公务的，依法追究刑事责任；拒绝、阻碍烟草专卖检查人员依法执行公务未使用暴力、威胁方法的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》的规定予以处罚。

第二十三条 本办法自发布之日起施行。本办法中有关下岗失业人员办证收费优惠政策暂定执行至２００５年１２月３１日。


　　【案情回放】

2010年1月，浙江省乐清市民陈某来到大连，在甘井子区租住了一处面积为62.80平米的民房，并用其作为申请企业法人营业执照的住所地。同年3月，陈某注册成立大连大一互感器有限公司（简称大一公司），其经营范围为互感器、机电产品的开发、设计及相关技术咨询服务等。公司刚成立，陈某就开始大张旗鼓进行产品宣传。在北京赛尔风标广告中，大一公司宣称其地处大连市甘井子区，是互感器的专业生产厂家。

大一公司的大肆宣传引起了乐星产电（大连）有限公司的注意，该公司随即致函大连第一互感器有限责任公司（简称第一公司），咨询其是否在甘井子区设立了新公司或是整体搬迁。后者这才明白，有人擅自使用了自己的企业名称。于是 2011年9月9日，第一公司将大一公司诉至大连市西岗区人民法院。

一审法院认为，第一公司成立于1972年，现为全国知名的互感器生产企业，在长期的经营过程中，其“大一互”的简称已经获得了广大社会公众及全国相关电器行业的认可，并在社会公众中已建立起了与该企业的关联关系，因此“大一互”应认定为第一公司的企业名称。

经审理，一审法院以大一公司侵犯他人企业名称权判令其构成不正当竞争，应当立即停止侵害，停止使用其企业名称，并应将企业名称予以更改。宣判后，大一公司不服原审判决，向大连市中级人民法院提起上诉。2012年3月19日，大连中院经审理判决：驳回上诉，维持原判。

【各方观点】

本案争议的焦点是：“大一互”三字是否是第一公司的特定称谓？如是，其他企业就无权擅自使用；如否，“大一互”作为公共资源可自由使用。对此有以下几种不同的观点：

上诉人大一公司：“大一互”不是被上诉人的企业名称，被上诉人无法取得企业名称专用权，无法援引我国反不正当竞争法第五条第三项的规定；被上诉人并未获得对“大一互”标识的专有使用权，“大一互”属于公共资源，被上诉人无权排除第三人对该汉字标识的使用；上诉人从未使用被上诉人的企业名称，上诉人的字号是“大一”，与被上诉人的字号“第一”具有显著区别；为杜绝混淆发生的可能性，上诉人采取了合理的避让措施；一审判决将鼓励企业不规范地使用企业名称。

被上诉人第一公司：首先，在常年的生产经营过程中，由于企业自身行为及行业相关联单位长时期、频繁使用“大一互”这一简称，形成了这一称谓与被上诉人之间的直接关联，特指被上诉人企业，并且被相关公众所认知。“大一互”作为被上诉人的简称，可以视为企业名称；其次，上诉人强调企业名称的构成及企业名称的读法，但在日常生活中一般人不会注意这些；再次，上诉人采取避让措施，也证明了上诉人在自己日常经营中也会遇到上诉人与被上诉人名称相混淆的状况。上诉人在主观上明知自己的企业名称会与被上诉人简称混淆，却仍然正常使用，即构成了不正当竞争。

学界：反不正当竞争法第五条第三项规定，经营者不得擅自使用他人的企业名称，引人误以为是他人的商品，从而损害竞争对手。企业名称不仅包括企业登记主管机关依法登记注册的企业名称，还应包括具有一定的市场知名度、为相关社会公众所知悉并已经实际具有商号作用的企业名称的简称等与企业建立稳定联系和具有明确指向的特定称谓。依此可认定“大一互”为第一公司的特定称谓。

【法官回应】

市场行为是认定擅自使用他人企业名称的关键

本案首先需要解决的问题是案由的确定。民事案件的案由是民事诉讼案件的名称，反映案件所涉及的民事法律关系的性质，是人民法院将诉讼争议所包含的法律关系进行的概括。民事案件案由一般依据当事人主张的民事法律关系的性质来确定，同时对少部分案由也依据请求权、形成权或者确认之诉、形成之诉的标准进行确定。如果当事人起诉的法律关系与实际诉争的法律关系不一致的，人民法院应当根据法庭查明的当事人之间实际存在的法律关系的性质，相应地变更案件的案由。

就本案来讲，涉及到两个容易发生混淆的案由。一审法院认定案由为侵害企业名称权纠纷，二审法院将案由变更为擅自使用他人企业名称纠纷。根据2011年2月18日修正的最高人民法院《民事案件案由规定》，侵害企业名称权纠纷属于知识产权权属、侵权纠纷项下的第三级案由；擅自使用他人企业名称纠纷属于不正当竞争纠纷项下的仿冒纠纷项下划分的第四级案由。我国对于企业名称的保护，民法通则第九十九条第二款、反不正当竞争法第五条第三项以及企业名称登记管理规定等均有规定。根据反不正当竞争法第五条第三项规定，擅自使用他人的企业名称，引人误认为是他人的商品的，属于不正当竞争行为。

本案中，第一公司和大一公司均为从事互感器、机电产品的开发、设计及相关技术咨询服务的市场经营活动主体，存在市场竞争关系，二者之间涉及企业名称使用的争议属于不正当竞争纠纷，因此本案的案由应确定为擅自使用他人企业名称纠纷。对于反不正当竞争法第五条第三项规定的关于“擅自使用他人企业名称”以外的不涉及市场经营活动的使用行为才属于侵害企业名称权行为，有关民事案件的案由才应当确定为侵害企业名称权纠纷。

本案的争议焦点是大一公司的命名是否属于擅自使用他人企业名称的不正当竞争行为。反不正当竞争法第五条第三项规定，“经营者不得采用下列不正当手段从事市场交易，损害竞争对手：……（三）擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品；……” 根据上述法律规定，首先需要判断的是“大一互”是否属于第一公司的企业名称。最高人民法院《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第六条第一款规定，“企业登记主管机关依法登记注册的企业名称，以及在中国境内进行商业使用的外国（地区）企业名称，应当认定为反不正当竞争法第五条第（三）项规定的‘企业名称’。具有一定的市场知名度、为相关公众所知悉的企业名称中的字号，可以认为为反不正当竞争法第五条第（三）项规定的‘企业名称’。”

由此可见，企业名称不仅包括企业登记主管机关依法登记注册的企业名称，还应当包括具有一定的市场知名度、为相关社会公众所知悉的企业名称中的字号。而且，通过上述司法解释所折射出的立法精神来看，对于具有一定的市场知名度、为相关社会公众所知悉的并已经实际具有字号作用的企业名称的简称等与企业建立稳定联系和具有明确指向的特定称谓亦可以认定为企业名称。

本案中，第一公司成立于1972年，其产品产量、质量均居同行业前列，获得大量荣誉称号，其注册的“DYH”商标被认定为中国驰名商标，是互感器行业中的知名企业。第一公司在集团成员单位的字号选取、企业文化报纸的创办、商标及网络域名的注册等经营活动和对外宣传活动中，均主动使用了“大一互”作为企业简称。第一公司的相关客户也大多使用“大一互”作为其代称，互感器行业协会亦认可“大一互”系第一公司的特定称谓。因此，可以认定“大一互”在一定地域范围和行业内已被相关社会公众识别为第一公司，两者之间建立了稳定联系。大一公司关于“大一互”不是第一公司的企业名称，而属于公共资源的汉字标识的抗辩意见，没有法律依据，法院不予采纳。

其次，需要判断大一公司的行为是否构成不正当竞争。如果企业的特定简称为特定地域或行业内的相关公众所认可，具有相应的市场知名度，已经产生识别经营主体的商业标识意义，他人在后擅自使用该知名企业简称，足以使特定地域或行业内的相关公众对二者之间发生市场主体上的混淆，进而将在后使用者提供的商品或服务误认为在先企业提供的商品或服务，造成市场混淆的，在后使用者即侵害了在先企业的合法权益，构成不正当竞争。

大一公司作为与第一公司经营范围基本相同的互感器生产、销售企业，在“大一互”作为第一公司的特定简称已经为相关公众认可的情况下，仍然在其注册的企业名称中使用“大一”作为字号，与后面的“互感器有限公司”连接起来，根据一般社会公众的阅读习惯，如非刻意区分，很难注意到此一字之差。并且，大一公司仅在大连市内短期租用了一处狭小民宅即对外发布广告称“大连大一互感器有限公司地处大连甘井子区，本公司是互感器的专业生产厂”，容易导致相关公众对两家企业产生误认。

事实上，第一公司提供的乐星产电（大连）有限公司的函件，说明相关公众曾经将大一公司误认为第一公司或其关联公司。大一公司关于其字号是“大一”，与被上诉人的字号“第一”具有显著区别的抗辩理由，没有事实依据，亦有悖常理，法院未予采纳。因此，大一公司擅自使用第一公司的企业简称，损害了后者的利益，构成不正当竞争。由于二者公司名称极为相似，除了要求大一公司更改企业名称外无法通过其他合理规避的方式避免二者的混淆，最终法院支持了原告的诉讼请求，要求大一公司停止使用其企业名称并变更其企业名称。

（作者单位：辽宁省大连市中级人民法院）