路见不平拍个照 被判聚众参与犯

【案起维权】

成都市民鲍俊生、刘继伟、曾理、杨久荣、曾荣康、徐崇丽、黄晓敏、严文汉、幸清贤、陆大春十人，被乐山法院以“聚众扰乱社会秩序罪”判处刑罚，乐山市市中区人民法院根据四川省高级人民法院的指定，公开审理后认为：被告人鲍俊生、刘继伟、曾理、杨久荣、曾荣康、徐崇丽等人为实现个人利益，在地处交通要道的成都市中级人民法院大门前和成都“三友百货”大楼顶实施了拴铁链串连身体、呼喊口号，封堵法院大门、悬挂大型条幅、上演“跳楼秀”等方式实施扰乱社会秩序的行为，情节严重；被告人严文汉、黄晓敏、陆大春、幸清贤在得知鲍俊生等人的聚众扰乱活动前后，以现场采访、摄影摄像的方式积极配合、呼应，并借助境外相关媒体进行恶意歪曲炒作，扩大影响。以上被告人的行为均扰乱社会正常秩序，直接造成成都市中级人民法院的审判工作和成都“三友百货”的经营活动无法正常进行，导致交通要道堵塞和周边社会秩序的混乱，造成了严重损失和恶劣的社会影响，其行为均已构成聚众扰乱社会秩序罪。
2010年9月28日，一审法院依照刑法相关规定，判处被告人鲍俊生有期徒刑三年，曾理、黄晓敏有期徒刑各二年六个月，杨久荣、曾荣康、严文汉、幸清贤、陆大春各有期徒刑二年，刘继伟管制二年，徐崇丽管制一年。各被告人不服不审判决，向中级人民法院提起上诉，2011年5月，二审未经庭审，书式审查后维持原判决。

【路见不平】

2009年2月23日，黄晓敏、严文汉、幸清贤、?大椿四人路经此地，发现有维权上访人群，将了解的事端在网上报道，认为这本是因司法不独立和监督缺失导致的矛盾显现，访民们感觉对司法失去信心，导致当天的群体事件。
事后参与拍照的人员均被与当天事件的参加者一并定为“聚众扰乱社会秩序罪”的共犯论处，分别判处有期徒刑二年至二年零六个月。
据两审查明的事实看，鲍俊生等人的经济纠纷在法院长期未结，刘继伟在庭审中陈述道案子已经长达十多年一直未果，直到2.23事件发生被曝光。
从情理看，鲍俊生等人的行为即便有过激，也属事出有因，由于司法部门利用疏予履行职责，无故将案先错后拖，一定意义上促成聚众上访。黄某、陆某等四人或口述或照相或写成文章公布事件，司法部门不分清红将其一并打成事前无通谋的共犯，实质上是用司法手段封堵客观上确有正当诉求者维权的管道，让更多当事人蒙受不白之冤，这一司法地方化和行政化的作法，深得广泛质疑和批评。

【质疑审判】

法官作出裁判要严格依照法律和事实，而不是依政策和官员观点以及其对政治和意识形态的忠诚为基础。
世界是上有两种斗争方法，一种方法是运用法律，另一种方法是运用武力，第一种方法是人类特有的，文明的，受宪法保护的；而第二种方法是属于野蛮的，是各国法律都禁止的。因为有些当权者眼里感觉到前者常常有所不足，所以诉诸后者，如果只用强判而缺乏法理透视，这样的裁判将是冒天下之大不韪，也是经不起历史考验的。
路见不平的人其实是主动遵从了法律，对涉及群体事件的问题加以监督报道，地方官员们应当懂得，这是人们普遍遵从法律的雏形，不仅不该打压，而应当肯定。相反制造或引起群访的失职官员们才是真正违反法律的，正因为他们漠视访民长期生活疾苦的不作为，才使人们切实痛纠的。
如果访民采用古老传统或跪拜青天大老爷的举动习俗之时，也正是他们丧失自己权力的开始。所以，我们认真建言，政府应当首先是法律的奴仆，不可以在高兴时就相当然为所欲为，不高兴时就强势打压，丝毫不及法律意念。
把路见不平者打成罪犯，其实等于当权者要废除妨碍自己的法律约束。法律是循着理性、秩序、正义的名义来规制非正义，区分纵向比较和价值排序，从而将人与人之间、民与官之间、远古与现在之间、先进与落后之间，这些区分排序在人们实践中逐渐形成一种规则意识，这种意识在正常与反常、正确与?误、善与恶、好与坏之间作出界定和区分，并对反常、错误、邪恶行为予以谴责、排斥、监视、禁锢。法律很大程度上就是确定、维护权利的手段和形式。民众正是从法律的价值理念中走来，却受到非法的待遇，其心痛之处令人酸楚。

【背离自由】

在法律框架下，民众享有权利的要素之一是受法律保障的自由，作为权利内容的自由，是权利最为本质的属性之一，自由则是权利的本质属性或构成要素，是权利主体可以按个人意志去行使或放弃，且不受外来的干预或胁迫，如果某人被强迫去主张或放弃某种利益，那么就不是享有权利，路见不平正是普通民众的基本权利和自由。
公民权利和政治权利国际公约规定，为了遏制以公共利益或社会利益为理由而限制或剥夺权利，必须从权利的主体的角度考虑某些脆弱群体或个人权利，并提出相应的保护权利的原则，成都当局打压路见不平者的举动，与公民权利和政治权利国际公约相悖离。

【欲加之罪】

近年来，刑法理论研究和司法实践中对聚众犯罪给予了较多的关注和探讨，但仍存在着诸多疑难问题。“聚众”的解析从字面上理解“聚”是纠集、召集之意；“众”指多人，综合起来聚众就是纠集或召集三名以上的人。现行刑法中关于聚众的犯罪规定有十四种之多，属于实践中常见多发的、带有群体性的犯罪。由于刑法在聚众犯罪中强调众多人形成整体，因此聚众犯罪中的聚众不能等同于日常事务中的聚众，不能因人多就自然而然地认定为有聚众犯意，聚众犯罪中的聚众是以犯罪为目的为指向，如果没有犯意的聚众就不属于刑法规定的犯罪，比如多人开会也是聚众，但不能构成犯罪。
聚众可以是事先纠集、召集，也可以是临时纠集。对于临时的聚众，如果存在明确的纠集行为，当然可以认定其实行行为系以聚众的方式实行，对于没有明确召集行为的情况，不可一概认定其属于聚众。如本案当中的后四名被告，事前并无知情，也无被纠集，不应当认定他们行为属聚众。因为，前后两众不属一个团伙，不具有共同的团体倾向和共同意识，他们之间没有形成合作默契，因而不要通过推断有拍照就形成聚众犯意。聚众不是聚众犯罪的实行行为，仅是实施实行行为的一种形式。刑法将聚众实行的行为规定为独立犯罪，而未将非聚众形式的行为规定为独立犯罪，从立法精神上看，无外乎是以聚众形式实行的行为，由于参与的人数多、规模大，对社会公共秩序危害达到作为犯罪予以严厉惩治的程度，除此之外恐怕无法解释刑法对聚众行为与单个行为作区分处理的理由。所以，刑法规定的“聚众”强调的仅是实行犯罪的形式，而不是把聚众作为犯罪实行行为，从聚众行为的功能上来讲，仅是为以聚众的形式实行作准备的活动，这种纠集众人的活动尚不会对公共秩序造成现实的直接损害。

【罪与非罪】

路见不平者不能成为聚众犯罪的积极参与者，刑法将聚众犯罪的主体规定为聚众犯罪活动中的首要分子和其他积极参加者。
1、“积极参加者”的认定：
“积极参加者”中的“积极”带有心理评价语义，因此，这里的积极强调的应该是行为人对聚众犯罪活动须持一种热心态度。这种态度上的要求表明刑法规定的精神在于对首要分子之外的其他参加者，只有具有较大主观恶性才能对其参与的聚众犯罪活动作为犯罪追究刑事责任。
在判定行为人是否为积极参加者时，首先应看行为人对参与的聚众犯罪活动是自己主动要求参加的，还是经他人邀请或要求而参加的。如果是前者，就表明其对参与聚众犯罪活动具有一定的积极性；如果是后者，通常就否定其对参与的聚众犯罪活动具有积极性，但如果行为人在他人的邀请或要求下，愉快地接受了邀请或要求，也应当认定其对参与的聚众犯罪活动具有积极性。积极参加者一般是指在主动参加聚众犯罪并在其中起主要作用的人，属于在共同犯罪中“其他在共同犯罪中起主要作用”的主犯。从刑法规定“积极参加者”的立法精神上看，其对首要分子之外的其他参加者是否应负刑事责任，是根据他们在聚众犯罪活动中体现出来的主观恶性大小、所起的作用大小来考虑的。结合本案，黄、陆等四人即无主观恶性，又无犯罪作用，因此，打成犯罪纯属法外裁判。
司法实践中，分析认定聚众犯罪的主体时，必须充分认识到由于犯罪活动是一个动态的发展过程，行为人也会随着其在聚众共同犯罪中的作用而发生身份的变化，可能存在着身份上的互相转化或者包容的问题，如原来是“其他参加者”，而随着犯罪活动的发展，他也可能成为“一般参与者”，应当本着实事求是的态度予以认定，对于由轻度行为实施者如一般参加者，就不能拨高按积极参加者对待。
2、聚众犯罪共犯的认定：
刑法规定聚众犯罪活动中的首要分子和其他积极参加者均应追究刑事责任的情况看，犯罪存在共同犯罪的情形。
在整个案件的罪行不太严重且首要分子只有一人的情况下，如果其他积极参加者的行为属于刑法第13条规定的“情节显著轻微、危害不大”的就不应认为犯罪。其他积极参加者构成犯罪时应当根据其实际所起作用的大小认定，不应当不加区别地一律认定为共同犯罪。
3、本罪客体要件的理解：
本罪侵犯的客体是各种依法成立的单位正常的工作、生产、营业和教学、科研秩序。侵犯其正常活动的行为情节严重，致使其活动无法正常进行，造成严重损失，但从本案的裁判理由看，似乎重在考量因黄、陆等四人的行为致使影响扩大，依据证据裁判原则查知，两审以主观断定扩大了影响，则落判罪责，这分明是对刑法及聚众扰序罪的错误解读。
4、本罪客观要件的认定：
本罪在客观上表现为聚众扰乱社会秩序，情节严重，致使工作、生产、营业和教学、科研无法进行，造成严重损失的行为。“聚众扰乱社会秩序”、“情节严重”、“致使工作、生产、营业和教学、科研无法进行，造成严重损失”分别是本罪客观要件中的行为、情节和结果要素。但该四人的行为并无证据证明存在情节严重、损失严重等结果要素。
“情节严重”属于本罪的客观构成要素，“情节严重”与“致使工作、生产、营业和教学、科研无法进行，造成严重损失”之间的关系，学者们则有不同的看法。扰乱社会秩序行为的情节是否严重，应当从行为人行为意志的坚决程度、动机是否恶劣或卑鄙、参与的人数、行为的手段、行为持续的时间、行为造成的影响等方面进行考察。
5、结果要素的认定：
致使工作、生产、营业和教学、科研无法进行，造成严重损失是构成聚众扰乱社会秩序罪必须具备的结果要素。“致使工作、生产、营业和教学、科研无法进行”与“造成严重损失”之间存在引起与被引起的关系。构成本罪两者须同时具备。对于“致使工作、生产、营业和教学、科研无法进行”是指扰乱行为使有关单位的工作、生产、营业和教学、科研完全停止下来，而不能进行下去。

中共广东省阳江市委办公室 广东省阳江市人民政府办公室


关于印发《阳江市网络问政管理暂行办法》的通知



各县（市、区）党委和人民政府，市直各单位，中央和省驻阳江各单位：

　　《阳江市网络问政管理暂行办法》已经市委、市政府负责同志同意，现印发给你们，请结合实际认真贯彻执行。

　　

中共阳江市委办公室

阳江市人民政府办公室

2012年5月24日

　　 　　 　　

　　阳江市网络问政管理暂行办法

　　

　　第一条 为进一步加强我市网络问政平台的运行和管理，更好地问政于民、问计于民、问需于民，切实解决群众诉求，使网络问政工作制度化、规范化和常态化，提高网络问政的实效，根据国家法律法规有关规定，特制定本办法。

　　第二条 阳江市网络问政平台依托市政府门户网站(中国阳江)，设置领导信箱和部门信箱、政府微博、在线访谈、网上信访、民意征集、网上调查、政务论坛、行风热线等栏目。

　　第三条 阳江市网络问政平台由市电子政务建设管理办公室负责管理，各地各部门按照职责分工负责相应工作。

　　第四条 网络问政工作实行以下工作原则：

　　(一)分级负责原则。实行属地管理、分级负责，谁主管谁负责。各地各部门要认真办理网民来信，不得敷衍塞责、推诿扯皮或将矛盾上交。

　　(二)注重实效原则。坚持调查研究，对公众反映的问题，客观公正地予以处理解决，确保取得实效。

　　(三)快捷高效原则。对公众来信反映的问题，要认真对待，快速反应，及时处理，确保件件有结果，事事有回音。

　　第五条 网络问政平台受理下列问政内容：

　　(一)对全市经济、社会发展等提出的建议和意见；

　　(二)对党政机关工作作风的投诉；

　　(三)社会上的热点、难点问题；

　　(四)事关公民、法人或其他组织权益的问题。

　　第六条 网络问政平台对以下内容不予受理：

　　(一)举报单位或个人违纪违法行为的；

　　(二)对行政机关作出的信访处理意见不服，要求复议的；

　　(三)已进入司法程序的案件；

　　(四)反映问题内容不清的。

　　对不予受理的信件，承办单位应回复不予受理的理由。

　　第七条 公众应遵守国家法律法规和社会公德，文明上网，不得利用网络问政平台散布谣言，发布扰乱社会秩序、破坏社会稳定的信息。

　　第八条 信件处理。信件含市网络问政平台信箱、微博帖子及人民网《地方领导留言板》、奥一网网络问政平台等留言(帖子)。各地各部门是网络问政的主体，要建立起主要领导负总责、分管领导全力抓，网络问政工作人员具体落实的工作机制，及时做好网民来信的办理和回复工作。

　　(一)信箱信件。对收到的各类信件要及时进行回复，一般信件在网民来信后(批转件以各地各部门收件日期计算)5个工作日内向网民作出处理意见。特殊信件进行如下处理：

　　1.多部门处理信件。对涉及多部门处理的信件要加强协调，由首问部门牵头，协调相关部门进行处理。市网络问政工作领导小组办公室定期或不定期召开网络问政工作例会，对提请的涉及多部门的信件进行协调。

　　2.不公开信件。要严格遵守保密纪律，为来信人保守秘密，不得扩散。

　　3.非受理范围信件。各部门对收到非受理范围信件要对网民作出解释。对不属于本部门职责的信件，回复处理意见可表达为“您反映的问题不在本部门职责范围内，请向×××(单位)反映”。

　　4.退信。对上级机关和市领导批转的不属于本部门职责范围的信件，收件部门说明理由经市网络问政工作领导小组办公室批准后方可退回网络问政处理中心转给相应部门处理。

　　5.删除信件。各地各部门对收到的重复信件(指同一个人向同一个单位反映同一个内容的信件)和危害国家安全等信件应认真把关，及时向市网络问政工作领导小组办公室反映和进行删除。

　　6.申请延时。各地各部门遇到5个工作日内无法办结的复杂问题可申请延时，但须在5个工作日内作初步回复。申请延时在网络问政后台操作系统进行，并同时填写《阳江市网络问政平台信件延时申请表》(见附件)，报市网络问政工作领导小组办公室备案(可传真)。两个工作日内未报送《阳江市网络问政平台信件延时申请表》的，网络问政后台操作系统取消该信件的延时资格。申请延时率(申请延时办理的信件占总信件的百分比)作为各地各部门网络问政工作的考核指标之一(申请延时率与网络问政工作的考核成绩成反比)。

　　(二)网上信访。网上信访件由市信访局和县(市、区)、镇(街道)两级综治信访维稳中心负责处理。

　　(三)意见征集。市委、市政府重要决策、规范性文件起草工作完成后可通过市网络问政平台广泛征求社会公众意见。各地各部门需要向社会公众征求意见的事宜也可在市网络问政平台上进行，对网上调查、民意征集等栏目收集到的信息进行汇总分析，作为决策重要依据。

　　(四)在线访谈。各地各部门在开展在线访谈前10日，发布在线访谈预告，征求网民意见，访谈开始前筛选出热点话题进行汇总、整理和初步解答，领导上线时就筛选出的热点话题与网民进行互动交流，访谈结束后相关部门要对网民提出的问题进行跟踪处理。　

　　(五)微博。各地各部门要在微博上发布本区域本单位各类政务和服务信息、相关政策法规等，及时查看和回复网民的评论，围绕本区域本单位的工作，征询网民意见。各地各部门每周发表博文不少于2条。

　　第九条 信息反馈。各地各部门要加强对本地本部门网络舆情的监控和信息收集工作，重大网络舆情要当天上报市网络问政工作领导小组办公室，由市网络问政工作领导小组办公室报市网络问政工作领导小组。各地各部门每周和每月要对网络问政平台上收集和答复的热点问题进行汇总和整理，并于每周一及每月3日前将上周或上月的情况报市网络问政工作领导小组办公室，由市网络问政工作领导小组办公室通过周报、月报反馈给市领导及各地各部门。

　　第十条 监督检查。市纪委(市监察局)、市委办公室、市政府办公室、市电子政务办对各地各部门网络问政情况进行监督检查。市网络问政工作领导小组办公室负责对各地各部门网络问政处理回复情况进行考核通报。

　　第十一条 问责。

　　(一)对超过办理期限未作出处理和回复的给予通报；

　　(二)对网民反映问题不落实、答复处理推诿应付、回复超时严重的单位进行问责；

　　(三)在信件处理中，对造成不良后果的，追究相关领导和直接经办人员的责任。

　　第十二条 本办法由市网络问政工作领导小组办公室负责解释。

　　第十三条 本办法自2012年6月1日起施行。

　　

　　附件：阳江市网络问政平台信件延时申请表

　　http://www.yangjiang.gov.cn/zwgk/fggw/zfwj/201206/t20120613_68250.htm